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上海市连续性内部资料准印证(K 第 272 号)
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刑事司法实务中,庭审一般分为发问、质证、辩论三个环节。只有通过有效的发问与质证,后续的辩护意见才能有的放矢。本文中,笔者将结合自己的庭审经验,谈谈对质证的一些思考。
质证是指在庭审过程中,控辩双方对证据的属性及证明过程进行质疑和验证的活动。在展开具体方法之前,首先应明确质证的审查维度。相关文件规定如下:最高院、最高检、公安部、安全部、司法部于2015年印发的《关于依法保障律师执业权利的规定》第二十九条规定:“法庭审理过程中,律师可以就证据的真实性、合法性、关联性,从证明目的、证明效果、证明标准、证明过程等方面,进行法庭质证和相关辩论。”全国律协于2017年发布的《律师办理刑事案件规范》第九十五条规定:“辩护律师应当围绕证据的真实性、合法性、关联性,就证据资格、证明力以及证明目的、证明标准、证明体系等发表质证意见。”由此可知,质证主要围绕证据的“三性”及证明力等展开。
如何充分有效地展开质证,见仁见智。但要对证据形成全面充分的认识,建议至少进行三轮阅卷,同时做好笔记。一般而言,撰写质证意见时,如时间充分,可以考虑分为三个层次:单个证据的质证、分组证据的质证、全案证据的质证。
一、单个证据的质证
单个证据的质证要求辩护人细致审查每一份证据可能存在的问题。《刑事诉讼法》第五十条规定了八种证据类型:“(一)物证;(二)书证;(三)证人证言;(四)被害人陈述;(五)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解;(六)鉴定意见;(七)勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录;(八)视听资料、电子数据。”因篇幅有限,本文主要就言词证据(被告人供述和辩解、被害人陈述、证人证言)的质证提出若干审查要点。
(一)被告人供述和辩解
审查被告人供述和辩解时,可关注以下方面:
1.讯问次数是否完整,如有缺失,可申请补齐。
2.讯问时间、时长是否合理,是否存在疲劳审讯的情况。
例:在某故意伤害案中,笔者曾在一份讯问笔录中发现讯问时间长达7小时,且从凌晨开始,笔录却只有1页。对此,可申请调阅讯问录像,视情况进行非法证据排除。
3.讯问问题是否具有诱导性。
4.前后笔录是否存在矛盾(如多次不认罪,仅某次认罪,可考虑非法证据排除)。
5.是否存在大段复制粘贴且与前后文逻辑不一致的情形。
6.被告人辩解是否有其他证据印证。
(二)被害人陈述
审查被害人陈述时,可关注以下方面:
1.前后多次笔录有无矛盾之处。如有,可以列表形式整理,以说明其陈述可能存在不实。
例:在某套路贷案件中,被害人被询问4次,但4次笔录中关于借条数额、签订日期、还款情况、陪同人员等陈述均不一致,说明其真实性存疑,至少部分笔录存在虚假陈述,可从中挖掘对被告人有利的要点。
2.其陈述是否客观,是否因被害而夸大。
3.其陈述有无其他证据印证。
(三)证人证言
审查证人证言时,可关注以下方面:
1.证人与犯罪嫌疑人、被害人的关系。存在利害关系的,将直接影响其证明力。
例:在某职务侵占案中,相关证人均系公司股东和在职员工,与被告人存在利害关系,故在“公司是否知情”等问题上,其证言的真实性存疑,可提请法院对证人与被告人说法不一致之处慎重采信。
2.其笔录是否存在矛盾之处。如与辩护要点相关且对被告人有利,应在质证环节提出。
3.其陈述是否客观,是否存在主观臆测。
阅卷时应带着上述要点审查单个证据存在的问题。当然,庭审时间有限,往往难以就卷宗中的证据一一质证,此时可直接进行分组质证。
二、分组证据的质证
分组质证时,公诉人一般按照起诉书所列证据分组进行举证,多数时候按证据类型分组,有时则按要件事实、定罪事实或者量刑事实分组,辩护人应提前做好准备。
在庭上进行分组质证时,逻辑结构上多采用三段论:首先说明论点,然后结合论据论证分析。最常用的审查维度是证据的“三性”。辩护律师应首先考虑关联性,无关联性的证据无需展开;若有关联性,则依次审查合法性(非法证据直接排除,瑕疵证据需补强)和真实性(与查明事实不符;与其他证据矛盾;违反常识、常情、常理)。有时也可采取直言判断模式,即明确本组证据能够证明什么、不能证明什么。
此处需要注意:质证应当下结论、给意见。部分律师仅指出证据存在的问题,但未明确结论,这在逻辑上是不完整的。常用的结论用语包括:在补证、合理解释之前,不得作为定案证据;应慎重使用;事实不清、证据不足,不能排除合理怀疑;互相矛盾,不得作为定案的根据等。
三、全案证据的质证
分组质证完毕后,可对全案证据作简要总结。总结时可从五个维度展开:(1)证据本身:哪些证据存在问题,存在什么问题;(2)证据之间:哪些证据相互印证,哪些证据存在矛盾,互相矛盾的不得作为定案依据;(3)待证事实:哪些证据不能证明公诉方提出的待证事实;(4)证明标准:各类证据的证明力如何;(5)证明体系:全案证据在整体上是否形成完整的证据链,是否达到排除合理怀疑的标准。
此外,质证环节还需注意:仅就证据本身发言,做到简明扼要,不要延伸到实体法分析,实体法分析应在辩护阶段展开,避免混淆。
质证并非单纯的理论问题,即使熟稔证据理论,也未必能在个案中有效运用。质证更多是将法学理论、生活经验、常识和情理综合运用到案件里,检验证据真伪与合法性的过程,需要在实战中持续研究、积累、复盘、总结。
张柯柯
北京炜衡(上海)律师事务所合伙人,上海律协刑法与刑事辩护专业委员会委员,长三角三百人才工程刑辩新星
业务方向:刑事控告、刑事辩护